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保护通讯和文件免受国税局传票的执行– Part I



张贴在第一,第二和第三部分。

执行摘要

税务顾问可以依靠Sec的从业人员-客户特权。 7525和工作产品原则,以保护某些通讯和资料免遭IRS传票和发现。

秒7525特权与律师-客户特权类似,但仅限于联邦税法事务上的机密通信 不涉及犯罪或欺诈指控。该特权不适用于与促进或参与避税所有关的书面通讯。它也只限于传达税务建议,而不是准备纳税申报单。

特别是当税收争议正在或可能成为刑事诉讼时,尽管CPA可能仍通过Kovel安排发挥作用,但律师通常可以更好地代表客户。

该工作产品原则可保护因诉讼而收集或准备的机密材料,除非另一方证明该材料对本案至关重要,并且无法以其他方式获得。

作为税务顾问执行服务时,会计师应了解何时对通讯和工作产品享有特权,何时不享有特权。美国国税局(IRS)被赋予了在检查纳税申报表或征收税款负债方面寻求信息的重要权力,法院将这种传票权力解释为在为纳税人生产并与纳税人进行交流的工作产品中获取机密信息的广泛授权。但是,某些通信和工作产品被认为是特权产品,不受特定条件下的传票保护。会计师可以通过主动采取措施确保满足这些条件来帮助保护客户的机密信息。

会计师向客户提供的税务建议可能有两种特权:Sec授予的从业者-客户特权。 7525和最高法院在2000年建立的工作产品特权 希克曼 1 and codified in the 联邦民事诉讼规则。 2 每种特权的应用均基于特定标准,当要求特权时,法院会仔细权衡这些标准。如果从业者和客户保持 在整个沟通和记录过程中采取防御姿态,则更有可能会保留特权并拒绝IRS访问。当税务建议中包含有关税法中灰色地带的意见以及对这些地区中潜在诉讼的猜测时,这可以为客户提供至关重要的保护。本文研究了构成这些特权基础的规则和定义,并确定了可以增强对敏感客户信息的保护的某些措施。

从业者-客户特权

秒7525将普通法对律师-客户特权的保护范围扩展至与联邦授权税务从业人员就税务建议进行沟通的客户。必须根据联邦法律授权从业人员在IRS之前进行执业,并且该执业必须受美国法典31 U.S.C. 330条。授权税务从业人员包括持牌律师,注册会计师,注册代理人和注册精算师。 3  从业者必须在国税局提出的有关个人执业权限范围内的事项上提供税收建议。 4 因此,特权仅扩展到 与美国税法有关的联邦税收事项. 5 它不包括外国税务建议或与州或地方所得税有关的事项。它还不包括纳税申报准备服务。

从业者特权适用于在交流范围内 如果是在纳税人和律师之间进行的,则视为特权交流。 但是,它的范围比律师-客户特权更大,因为它仅适用于IRS和联邦法院的非刑事诉讼。 6 它不适用于与促进或参与税收抵免有关的书面通讯,也不能防止向IRS以外的任何监管机构泄漏通讯。 7

特权通信的基本要素

为了正确地理解从业者-客户特权,必须分析律师-客户特权的规则和限制。律师-客户特权是法律环境中最熟悉的机密通信保护,可以在IRS传票质询中调用。特权通信的某些元素必须存在以维护其保护:通信必须出于目的 法律建议,并且必须保密。这些要求也是从业者-客户特权的要素。

成功调用律师-客户特权所需的第一个元素是 律师必须以他或她的身份行事 作为律师. 客户寻求或律师提供法律建议的交流受到保护。法律建议是否受到保护 外部顾问或内部顾问. 8  但是,如果律师提供会计服务(包括税务准备),提供业务建议,促进交易或接收或支付资金,则他或她没有从事“律师的工作”,并且这些通讯也不具有特权。法律建议和业务建议之间的区别并不总是很清楚。税务从业人员在将税务建议与其他客户服务(包括报税表准备工作)区分开来时也存在同样的顾虑。两个都 来源和内容 的通信确定其特权。

确定通信是否受保护的第二个元素是 保密。如果通信是在主机中进行的,则本质上将放弃特权。 存在第三方. 9 如果有意向第三方披露信息,也是如此。 10 同样,客户 不是 通过以下方式获得对先前披露信息的保护 提交给律师。旨在传递给他人的,传递给律师或联邦授权税务从业者的信息不受保护,并且已经属于公共领域的信息(例如SEC档案)不能被视为特权。通常,确定通信是否满足这些要求需要询问“谁,什么以及什么时候?”。仔细监视这些因素可能会保留特权。

谁?: 由于只有客户和税务从业人员之间的通信才有特权, 来源和收件人 任何书面交流都是重要的。例如,当未指定收件人时,发现文档不受保护,因为没有收件人,文档就无法通信。 11 此外,发送给第三方的信件或带有副本的电子邮件明确表示放弃了特权。这意味着税务意见书和替代策略或诉讼风险的讨论是 所有内容均应予以披露,除非它们是针对特定客户或在与之讨论中。

什么?: 法律或税务建议与常见的业务建议或服务之间的界限并不总是一条明线。联邦索赔法院指出,法院必须“对事实进行密集,密切的区分……在这种区分中,业务计划,纳税申报准备和法律咨询往往会合并在一起。” 12沟通本身 必须证明律师与客户之间的法律咨询请求或交付。

BDO塞德曼, 13 法院认为,与寻求有关《守则》各种条款和规定的指导的律师进行的交流是“经典的律师-委托人材料”。14  在另一种情况下,讨论秒。考虑了199个扣减,预先定价协议的计算以及合伙协议的解释 建议 因此受到保护。 15 在某些情况下,姓名和电话号码显示出律师与客户之间交流的方面时,便被视为特权。 16  但是,包含特权和非特权内容的文档或通信 不引起 nonprivileged 信息受到保护. 虽然可以享有交流特权,但 基本事实不是. 17  事实并未受到保护,因为它们已包含在特权通信中。因此,尽管纳税人不必透露已传达的信息,但仍然可以强迫他或她 确认交流中的事实。 例如,考虑一种情况,在这种情况下,客户寻求有关关联方交易的建议。尽管客户和税务从业者之间的交换是特权,但是交易涉及关联方的事实并不能仅仅因为它包含在从业者-客户通信中而变得特权。

通常,当政府对特权要求提出质疑时,应由纳税人提供特权日志,其中列出了已被召唤的文件或通讯,并指出要求对该物品进行特权的理由。法院通常会进行秘密审查,以判断每件索赔的适当性。因此,在确定此类物品是否享有特权时,收件人和通讯内容都是法院的第一印象。

什么时候?: 沟通的时机也很重要。由于税收筹划通常是在事实发生之前进行的,因此很可能会被认为是 税务建议。顾问关于如何组织交易以最大程度地减少税收和遵守税收规则或估算各种替代方案的税收成本的建议可能被视为建议。在此阶段,特权的主张通常比交易后的通信要强。顾问对已完成交易的报告的后续分析与退货准备的区别不大,特权的主张可能较弱。

作者:琳达·伯里洛维奇(Cinda)博士 税务顾问 实践& Procedures,13/04/01

哈罗德·戈德(Harold Goedde)编辑和发布CPA,CMA,博士学位。

脚注

1 希克曼诉泰勒案,329 U.S. 495(1947)。
2 美联储R.文明P.26(b)(3)。
3 S. Rep,No. 105-174,105th Cong。,2d Sess。 70(1998)。
4 Sec. 7525(a)(3).
5 S. Rep's No. 105-174 at 70。
6 Sec. 7525(a).
7 S. Rep,第71-105-174号。
8 Upjohn Co.,449 U.S. 383(1981)。
9 某些例外情况允许存在具有共同法律利益的当事方(例如共同被告)或律师的某些代理人(例如秘书或无执照的合伙人)在场。
10 桑坦德控股美国有限公司,编号09-11043-GAO(D。Mass。8/6/12)。
11 帕萨迪纳精炼系统公司(Pasadena Refining System,Inc.),编号3:10-CV-0785-K(BF)(美国德克萨斯州4/26/11)。
12 Evergreen Trading,LLC,美联储80。 Cl。 122(2007)。
13 BDO Seidman,LLP,第02 C 4822号(N.D. Ill。6/29/04),部分注于492 F.3d 806(2007年7月7日)。
14 Id., slip op. at 4.
15 帕萨迪纳精炼系统公司(Pasadena Refining System,Inc.),编号3:10-CV-0785-K(BF)(美国德克萨斯州4/26/11)。
16 例如,在常绿贸易有限责任公司,美联储80。 Cl。 122(2007年)中,由于“编号系统本身可以揭示原告律师对该案的理解的某些方面”,因此对某些页码进行了删除(请参见第18页的单据)。
17 Upjohn Co.,449 U.S. 383(1981)。
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Goedde博士是一位前大学教授,曾教授所得税,审计,个人理财和财务会计,并拥有25年的所得税申报和咨询经验。他在专业杂志上发表了许多会计和税务方面的文章。他目前已退休,并进行纳税申报准备和咨询。他还撰写有关税收各个方面的文章。在纳税季节中,他在IRS中为老年人和低收入者担任自愿所得税申报表工作’s VITA program.

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